外籍人士如何继承中国资产？ | 《澳洲中国法实践指引④》

NO.

763

感谢阅读

《澳洲法律评论》第763篇文章

商法第129篇文章 | 经商必读

作者：Lisa Zhang张晓岚

单位：澳和律业

字数：2113字

阅读时间 ：5分钟

作者：Lupin Zhang张清俊

单位：澳和律业

字数：2113字

阅读时间 ：5分钟

☟欢迎添加作者微信，点击文末“在看”☟

 鼓励作者们致力于澳洲华人社区的公益普法

编者导读

随着中澳间的贸易商业互动增加与贸易频繁，大家逐渐关注涉及中澳两国之间的跨境法律事务问题。

跨境商贸交易行为现已司空见惯，不可避免地，中澳两国之间的裁决判决承认与执行的问题就会浮出水面。跨境债务如何追收，跨境诈骗如何诉讼，法律文书怎么样才能双边送达？反之，若您获得澳洲身份那留在中国的资产如何可以一次性转移到澳洲来？跨境继承问题怎么解决？您的生意想要走出国境时，无论您现今是在澳大利亚还是中国，如何对您未来的合作伙伴做跨境尽职调查？

从业多年后，我们发现，起初多为华人同胞来咨询跨境法律事务，小到授权他人代办买卖交易，大到复杂的跨境并购项目。慢慢地，近些年，越来越多的澳洲客户也来跟我们咨询跨境商贸方面的法律问题以及潜在风险。

《澳洲中国法实践指引》旨在帮助中澳新移民和企业更好地澳洲理解和实践中国法发掘商机。您可从《指引》中大致了解您需要留意的所有相关在澳中国法律和法规的理论与应用，从而最大程度地保护自己的法律权益。

—— 林汇铭律师

《澳洲法律评论》总编

因此，《澳洲法律评论》邀请了数十位有着中国或/和澳大利亚跨境法律学习实践背景的律师，学以致用，特别撰写了《澳洲中国法实践指引》系列文章，暂定12篇如下：

1.  跨境裁判文书双边执行

2. 法律文书双边送达

3. 跨境债务追收

4.  跨境继承

5. 跨境刑事案件

6.  跨境尽职调查

7.  跨境文件认证

8. 商事合规

9.  跨境签证办理

10.  跨境注册商标

11. 移民后财产转移

12. 其它综合

希望通过该专题的介绍与分析可以帮助读者和投资者们更好地了解中澳跨境法律事务方面的问题可能有哪些，以及如何能够妥善地处理与解决。

文章导航

01 |  引言

02 |  中国法院处理的最新的两个涉外继承案件（国外遗嘱在中国法院）

03 |  澳洲遗嘱的形式要件（formalities）

04 |  相关阅读

01

引言

二十世纪九十年代，中国改革开放以后，无数怀着梦想的年轻人走出国门。如今，这批优秀的年轻人多数已经定居国外，甚至加入了外国国籍，开创了自己的事业。那么他们的父辈留在国内的遗产（房产、存款等）该如何继承？甚至有些家庭，父母辈也早已加入外国国籍，那么这个时候，父母在国内的遗产如何继承？

中国法律规定，外籍继承人不会因为身份问题丧失继承权，如果继承房产，适用中国法律。但是缺点是，涉外民事案件的诉讼周期较长（《中华人民共和国民事诉讼法》第270条），且对在中国境外形成的证据要经过公证认证，才能拿到国内使用。涉及父母辈已经在国外，且加入外国籍，其子女也有外籍人士的情况，子女、再婚配偶如何继承中国遗产的问题，将通过中国法院最近处理的两个涉外继承案件详细说明。

02

中国法院处理的最新的两个涉外继承案件

（国外遗嘱在中国法院）

案件1：（2019）京01民终5350号

立遗嘱人：吴某5、赵某2（均为澳大利亚国籍，住澳大利亚，死于澳大利亚）；遗产：北京房产、房租、工资。上诉人（原审被告）：吴某3（澳大利亚国籍，住澳大利亚）、赵某1（澳大利亚籍，住澳大利亚）；被上诉人（原审原告）：吴某4（澳大利亚国籍，住澳大利亚）、高某（汉族，住河南省）、吴某1（汉族，住河南省）、吴某2（汉族，住上海）。

北京市第一中级人民法院考虑到本案中的2位遗嘱人/被继承人（吴某5和赵某2）的国籍均为澳大利亚，遗嘱行为地亦属澳大利亚境内，二人的立遗嘱时或死亡时经常居所地均为澳大利亚，故关于遗嘱的方式及效力应当使用澳大利亚相关法律审理。

由于新南威尔士州是与该涉外民事关系有最密切联系区域的法律，故本案应当适用澳大利亚新南威尔士州法律进行审理。二审再次认定在澳洲订立的遗嘱有效，可以对中国境内的不动产发生效力。依据《中华人民共和国涉外民事关系法律适用法》第三十三条、第五十一条的规定，遗嘱效力，适用遗嘱人立遗嘱时或者死亡时经常居所地法律或者国籍国法律。

本案中，被继承人吴某5、赵某2属于澳大利亚公民，死亡地点为新南威尔士州，再结合冲突规范（即中国法律不承认国际私法中的“反致”和”“转致”制度，如果依据我国的冲突规范必须适用澳大利亚法律，必须适用其实体法解决遗嘱效力问题，不管该国是否存在冲突规范以及冲突规范所确定的准据法为何），本案应适用澳大利亚国法律确定遗嘱效力。

推广

(扫码将澳洲法律中文指南装进口袋）

推广

二审法院仔细考虑了新南威尔士州《2006年继承法》第4条（对遗嘱可处分的财产规定）、第5条（立遗嘱的年龄规定）以及第6条（其他形式要件的规定）等；并就”devise”（不动产遗赠）和”bequeath”（按照遗嘱的遗赠财产）两个词的法律词意查阅了《英汉法律词典》（法律出版社1999年1月版），确认了翻译件的准确性。

二审维持原判（即吴某5、赵某2所立遗嘱符合法律规定，具有法律效力，应按照遗嘱依法进行继承；吴某5名下位于北京海淀区房屋由吴某4继承，吴某3、赵某1、吴某2、吴某1、高某协助办理房屋转移手续；判决60日内交付该房产给吴某4；吴某3与判决生效后30日内返还吴某4应继承的吴某5工资、赵某2工资、涉案房屋租金；支付吴某4翻译费。）

案件2：（2019）粤13民终2326号

遗嘱人/被继承人：陈建生（美国国籍）；遗产：位于中国深圳的房产；上诉人：钱学勇（女）（中国籍，拥有美国绿卡）（即，遗嘱人生前配偶）；被上诉人：陈晓雄（美国国籍）（即，遗嘱人儿子）。广东省惠州市中级人民法院依据纽约州《遗产权力与信托法》，认定遗嘱有效。且上诉人未尽《夫妻约定书》约定的照顾义务，因此无权主张继承房产。二审维持原判。

03

澳洲订立遗嘱的形式要件 (formalities)

在澳洲订立有效的遗嘱，需要满足一下的形式要件（昆士兰州继承法，第10条）：1） 书面遗嘱；2） 由遗嘱人签名 或 他人签名，但是需遗嘱人在场，且依照遗嘱人的指示；3） 遗嘱必须有签名，或 如果遗嘱已有签名，遗嘱人需在2个及以上见证人在场时，确认签字；4） 每个见证人必须在遗嘱人在场时，证实（attest）并签署遗嘱。

如不满足以上形式要求，遗嘱仍有可能在司法特赦权下合法的情况，主要有3类（昆士兰州继承法第18条）：1） 遗嘱文件类型多样性，以下都已被认定为有效遗嘱：

a. 自杀遗书（Ryan v Kazacos）；

b. 在墙上写字（in the Estate of Slavinskyj）；

c. 录音磁带（Treacey v Edwards）；

d. 视频（Radford v White）；

e. iPhone手机里的文字（Re Yu）；

f. 照片（Re Estate of Torr）;

g. 电脑里的未签署过的文档（Re Trethewey）；

h. 短信（Nichol v Nichol）；

i. 给父母手写的一首诗（Costa v Public Trustee）。

2） 遗嘱人拥有立遗嘱的意图。

a. 遗嘱人在医院因病重，未签字，但考虑到之前的事件，遗嘱人有明确的立遗嘱的意图（Re Spencer (deceased)）；

b. 手写遗嘱，无见证人，但有立遗嘱意图（Sadleit v Kahler）；

c. 给翻修房子的女儿$2.2万澳元装修费，笔记未签字，但认定为有立遗嘱意图（Fraser & Ano v Melrose）。

3） 遗嘱人必须有意在死亡时使遗嘱生效（the will must be intended to take effect on death.）。

04

相关阅读

1. 在境外立遗嘱传承境内财产，有效吗？2. 疫情隔离期间，可以通过视频订立遗嘱吗？

本文作者：Lisa Zhang 张晓岚（实习生）

● 英国杜伦大学法学学士，澳洲邦德Juris Doctor

● College of Law PLT在读。

● 兴趣领域：商法、婚姻法、继承法。

本文作者：Lupin Zhang 张清俊

● 中国法律职业资格、英格兰及威尔士执业律师

● 英国杜伦大学法学学士、英国肯特大学法学硕士

● 2016年起从事法律工作，曾任职于律师事务所及知名互联网企业、零售企业

● 专注商法、公司法及跨国企业合规